本文摘要：是否控制基金的决议运动对认定控制权的影响可突破GP、LP的区分。最为显着的是梅泰诺的案例GP在投委会中并没有席位GP不拥有并购基金控制权仅为署理人在该案例中梅泰诺通过收购其他LP的出资额拥有投资决议委员会全部5个席位作为LP实现了对并购基金的控制。 从上文可见是否控制基金的决议对认定控制权有着重要的影响。

是否控制基金的决议运动对认定控制权的影响可突破GP、LP的区分。最为显着的是梅泰诺的案例GP在投委会中并没有席位GP不拥有并购基金控制权仅为署理人在该案例中梅泰诺通过收购其他LP的出资额拥有投资决议委员会全部5个席位作为LP实现了对并购基金的控制。

从上文可见是否控制基金的决议对认定控制权有着重要的影响。上表中润邦股份案例和天马股份案例上市公司因其在投资决议委员会中的席位可决议最终的决议效果均认定为上市公司控制与此对比天夏智慧案例与汉威电子案例中上市公司无法控制投委会最终均认定为不组成控制。

一、合资型并购基金控制权的认定

(一) 控制权的认定逻辑

2、 凭据合资协议约定普通合资人对合资企业享有可变回报并能够运用权力影响可变回报。

2、 有限合资企业的内部决议

作为并购基金其主要谋划运动集中在对外投资上包罗审议合资企业投资政策和治理制度、审议项目投资方案和投资退出方案、决议对所投资的公司行使股东权利等的投资项目决议往往是有限合资型并购基金的重点决议内容。

一般而言并购基金均会设置投资决议委员会（以下简称“投委会”）卖力并购基金的投资项目决议就投委会的设置会影响到并购基金控制权认定的条款如下：

2、 GP获取超额收益

由上可见GP与LP身份不是确定控制权的决议性要素从通常情况来讲上市公司在设计并购基金结构时如不计划控制、并表该基金建议淘汰或不在GP中持股。

由上述可见上市公司持有GP股权或控制GP并纷歧定能控制基金。

可是否能控制投委会也仅是判断是否告竣控制的一个因素仍存在特殊因素影响控制权认定的情况如上表中的全新好案例上市公司虽只拥有投委会2/7席位但拥有一票否决权最终被认定为配合控制或重大影响。

（2） 表决规则常见的为2/3以上同意和全体同意。实际操作中一方完全控制投委会的情况较少需联合上市公司持有的表决权相对于其他投资方表决权的巨细上市公司表决权的集中水平和其他投资方表决权的疏散水平举行判断。

(三) 上市公司作为LP且在投资决议委员会有席位的并购基金

由上述可见上市公司作为LP持有合资份额凌驾50%并纷歧定能控制基金。

鉴于有限合资企业的人合性更强合资人可凭据《合资企业法》较为自主、灵活地通过合资协议对各方权利义务、合资企业事务的执行、表决方式、利润分配比例等事项举行约定。据此区别于公司制并购基金主要基于股权比例及股东会、董事会的表决权判断控制权有限合资制基金的控制权确定主要由合资协议约定即要凭据合资协议等执法文件的约定判断有限合资的出资人是否能实际支配该有限合资企业若可以则可界定为实际控制人需要合并并购基金的财政报表。

认定有限合资型并购基金的控制权需要联合并购基金中各合资人性质、治理结构、风险收益等举行实质判断。

《上市公司重大资产重组治理措施》在上述划定之外还针对上市公司股权疏散的情况划定“董事、高级治理人员可以支配公司重大的财政和谋划决议的视为具有上市公司控制权”。该认定也与上文中通过支配上市公司的行为实现控制的思路一致。

金运激光案例中其虽能控制GP但一方面从金运激光对基金主要谋划运动的决议权影响来看基金所有投资决议均须由金运激光和另一LP配合投票决议金运激光不享有片面决议任何投资运动的权力；另一方面从对基金可变回报的负担角度凭据合资协议约定基金的投资收益及损失由全体合资人配合负担。综合上述因素未认定金运激光控制该基金也未将该基金纳入合并报表规模。

值得注意的是如果基金设立时投资项目和收购价钱等焦点条款就已经确定投委会的作用被削弱投委会的表决权摆设对控制权判断的影响力也相应减小。

二、上市公司并购基金控制权界定案例分析

综合上述划定及案例就并购基金控制权在并购基金的结构设计上需特别关注事项提示如下：

北京文化案例中上市公司虽持有GP股权但未能对GP形成控制虽然上市公司作为LP直接持有并购基金76.2%的产业份额因LP无法执行合资事。

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